（四）侵權責任

　　1.侵權責任概述 《民法通則》第一百零六條規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。沒有過錯的，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”這就是對侵權責任的規(guī)定。

　　侵權責任是侵權行為的法律后果，在傳統(tǒng)民法中，它也被視為債的一種，被稱為“侵權行為之債”或“侵權損害賠償之債”。侵權責任具有補救性和制裁性的雙重性質。

　�。�1）侵權責任是一種法律補救。侵權責任首先具有補救性，這種補救性就受害人而言即受害人的損害可以得到彌補，恢復到損害發(fā)生前的原狀。這也是侵權責任最基本的功能。其表現(xiàn)在：受害人在其權利受到侵害以后，有權請求加害人恢復其權利，要求其返 還財物、賠償損失等。

　　（2）侵權責任也是一種法律制裁。我國學者一般認為侵權責任也是法律上規(guī)定的對不法行為的制裁。侵權責任具有懲戒不法行為、恢復秩序的功能。

　　2.侵權責任的分類 根據(jù)侵權責任的構成要件，可以將其分 為一般侵權責任和特殊侵權責任。

　　一般侵權責任，是指因為故意或者過失而造成他人財產或者人身損害，應當承擔的民事責任。一般侵權責任實行過錯責任原則和自己責任原則。

　　特殊侵權責任，是指并不需要具備一般侵權責任的構成要件，而是根據(jù)法律的特別規(guī)定所應負的民事責任。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，特殊侵權責任主要包括三種情況：1）因特定主體致人損害，如國家機關及其工作人員執(zhí)行職務致人損害、無民事行為能力人及限制民事行為能力人致人損害；2）因特定活動致人損害，如高度危險作業(yè)致人損害、地面施工致人損害；3）因特定物件或物質因素致人損害，如產品致人損害、環(huán)境污染致人損害、建筑物致人損害、動物致人損害等。

　　3.侵權責任的構成要件 侵權責任作為一種法律責任，必須具備一定的條件才能成立。關于侵權責任的成立要件，立法上并未明確，理論尚存在許多爭論，有主張三要件說的，認為侵權責任有損害、過錯、因果關系三個構成要件；還有主張四要件的，即違法行為、損害事實、因果關系、過錯這四個構成要件。本章采后一觀點。

　�。�1）違法行為。行為的違法性，是承擔一般民事責任的必要條件，除了法律有特別規(guī)定的以外，行為人只應對自己的違法行為承擔法律責任。所謂違法行為，是指違反了法律的強行性或者禁止性規(guī)定的行為，而不是指違反了法律的任意性規(guī)定的行為。違法行為，可能是作為的違法行為，也可能是不作為的違法行為。法律對某些行為做出禁止性規(guī)定，民事主體對此即負有不作為義務，違反不作為義務，就構成作為的違法行為。反之，法律規(guī)定有某種作為的義務，而義務人不履行該項義務，則構成不作為的違法行為。

　　（2）損害事實。民事責任具有補償性、救濟性，因此決定民事責任的追究必須以損害的現(xiàn)實存在為前提。所謂損害，指因一定的行為或事件使民事主體的權利遭受不利的影響。權利主體只有在受到損害的情況下，才能夠請求法律上的救濟。

　　財害損害又分為實際損失和可得利益損失。實際損失，又稱積極損害，指既得利益的喪失或財產的減損。可得利益損失，又稱消極損害，指妨礙現(xiàn)有財產的增加。

　　人身損害往往是一種非物質損害，這種損害，發(fā)生在侵犯人身權的場合。對人身權的侵害有時也會直接給受害人或其親屬帶來財產上的損失，如工資收入的減少，醫(yī)療費的支出等；有時會給受害人在精神上造成痛苦，即精神損害。

　�。�3）因果關系。因果關系，指客觀現(xiàn)象之間所存在的一種引起與被引起的必然聯(lián)系。作為侵權責任構成要件的因果關系，是指違法行為與損害事實之間的引起與被引起的客觀聯(lián)系。按照法律要求，只有違法行為與損害事實之間具有前因后果的聯(lián)系，行為人才承擔民事責任。

　　在確定因果關系時，必須區(qū)分主要原因和次要原因。引起一個結果的發(fā)生，有時只有一個原因，有時有多種原因。在出現(xiàn)多因一果的情況下，就要按照它們對結果發(fā)生作用的大小，分出主要原因和次要原因。主要原因，指對結果的發(fā)生起主要的決定作用的原因；次要原因指對結果的發(fā)生不起主要的決定作用的原因。區(qū)分主要原因與次要原因的目的在于正確確定承擔民事責任的客觀事實基礎，從而有利于正確歸責。

　　（4）主觀過錯。行為人的過錯，是指行為人在實施違法行為時對自己的行為及后果所具備的心理狀態(tài)，是構成民事責任的主觀要件。行為人的過錯，體現(xiàn)了行為人主觀上的應受非難性，是法律對行為人行為的否定性評價。違法行為人只有在實施違法行為時主觀存在過錯才承擔民事責任，是過錯責任原則的要求，也是由民事責任所具有的預防教育功能和懲戒功能所決定的。

　　過錯的形態(tài)有故意和過失兩種。所謂故意，是指行為人明知自己的行為會發(fā)生不良后果，而希望或者放任其發(fā)生的心理狀態(tài)。過失，是指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生不良后果而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。在民法中，確定行為人的民事責任，一般而言，不會因行為人的過錯形態(tài)而有不同。但在某些情況下，行為人的過錯程度又是確定民事責任的重要依據(jù)，如以下兩種情況：1）共同過錯。共同過錯，是指兩人以上共同實施違法行為，都有過錯的情形。要構成共同過錯，須具備三個要件：行為人必須具有行為能力、客觀上有共同違法行為并造成同一損害后果、主觀上有共同致害的意思聯(lián)絡（共同的故意或過失）。在共同過錯的情形下，行為人承擔連帶責任，在共同行為人內部，則應根據(jù)每個侵權人的過錯程度按比例分擔責任。2）混合過錯�；旌线^錯，是指對于損害的發(fā)生，加害人和受害人均有過錯。依法律規(guī)定，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事 責任。在這種狀況下，確定雙方各自的過錯程度就具有決定性意義。

　　4.侵權責任的歸責原則 就侵權責任的歸責原則，理論界尚存在一定的爭論。結合我國《民法通則》的規(guī)定，我們認為，我國侵權責任的歸責原則以過錯原則為主，同時還輔以無過錯責任原則和公平責任原則。

　　過錯責任原則，又稱過失責任原則，它是以行為人的主觀過錯為承擔民事責任的基礎的認定責任的準則。根據(jù)過錯責任原則，行為人只有在主觀上有過錯的情況下，才承擔民事責任；沒有過錯，則不承擔民事責任。與過錯責任原則密切聯(lián)系的是過錯推定，過錯推定并不是獨立的歸責原則，而是過錯原則的一種形式，它是指受害人無需舉證證明加害人主觀上存在過錯，只要加害人實施了法律規(guī)定的違法行為，就推定加害人主觀上存在過錯。當然對于這種推定的過錯，加害人可以舉證證明自己無過錯。

　　無過錯責任原則，又稱無過失責任原則，它是指行為人雖然沒有過錯，只要其行為造成他人損害，就必須對該損害負擔民事責任的確認責任的準則。根據(jù)這一歸責原則，行為人主觀上有無過錯并不重要，關鍵的問題在于法律是否對行為人的行為規(guī)定了特別的責任。與過錯責任原則相比較，無過錯原則是一種例外，它只適用于特殊侵權的民事責任。

　　公平責任原則，是指在當事人對損害的產生都沒有過錯且無法適用無過錯責任原則要求加害人承擔民事責任，致使加害人的損失得不到補償而有失公平的情況下，由人民法院根據(jù)實際情況，由當事人公平合理分擔損失的認定責任的規(guī)則。它是民法公平原則的具體體現(xiàn)，側重于保護受害人的利益。

　　5.特殊侵權責任

　�。�1）職務侵權的民事責任。《民法通則》第一百二十條規(guī)定：“國家機關或者國家機關工作人員在執(zhí)行職務中，侵犯公民、法人的合法權益造成損害的，應當承擔民事責任。”這是對職務侵權行為的規(guī)定。所謂職務侵權行為，是指國家機關或者國家機關工作人員在執(zhí)行職務中侵犯他人合法權益并造成損害，應當承擔民事責任的行為。

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