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建筑工程分包合同的性質(zhì)

1、在法律性質(zhì)上，建筑工程分包合同屬“并存的債務移轉(zhuǎn)”。債務移轉(zhuǎn)，又稱債務承擔，指基于當事人協(xié)議或法律規(guī)定，由債務人移轉(zhuǎn)全部或部分債務給第三人，第三人就移轉(zhuǎn)的債務而成為新債務人的現(xiàn)象。廣義的債務承擔應包括免責的債務承擔和并存的債務承擔（《合同法》第84條）。所謂并存的債務承擔，指原債務人并沒有脫離債的關(guān)系，而第三人加入債的關(guān)系，并與債務人共同向同一債權(quán)人承擔債務。結(jié)合實際情況，建筑工程分包合同應當屬于“債務人與第三人，或者債權(quán)人、債務人與第三人之間共同約定，由第三人加入債的關(guān)系”的這種情況;顯然，在這里，債權(quán)人即建設(shè)單位，債務人即分發(fā)包人，第三人即分承包人。這種情況下，債務人與第三人承擔連帶責任。

2、建筑工程分包合同不屬于“第三人代為履行”（《合同法》第65條）的情況。第三人代為履行，指當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務，但是第三人并沒有加入到合同關(guān)系中來，也沒有承擔債務而成為合同當事人;發(fā)生糾紛時，第三人并無直接的法律責任。同時，建設(shè)工程合同也不屬于“免責的債務承擔”。在免責的債務承擔中，第三人就移轉(zhuǎn)的債務完全取代了債務人的法律地位，原債務人相當于免責了。