五、勞務分包與工程轉包和工程分包的區(qū)別問題

　　（一）勞務分包。

　　勞務分包，又稱勞務作業(yè)分包，指施工總承包企業(yè)或專業(yè)承包企業(yè)即勞務作業(yè)發(fā)包人將其承包工程的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務承包企業(yè)即勞務作業(yè)承包人完成的活動，勞務分包是以提供勞務為目的的分包，它是承包人內部勞務清包（即包人工）的一種形式。工程的勞務作業(yè)分包，無需經(jīng)過發(fā)包人或總承包人的同意。業(yè)主不得指定勞務作業(yè)承包人，勞務分包人也不得將該合同項下的勞務作業(yè)轉包或再分包給他人。

　　（二）勞務分包與建設工程轉包的區(qū)別。

　　在勞務分包中，分包人僅提供勞務，而材料、機具及技術管理等工作仍由總包責任，是將建設工程中的勞務部分轉由第三人完成。勞務分包純粹屬于勞動力的使用，其他一切施工技術、物質等均完全由總包單位進行負責，勞務分包是通過工日的單價和工日的總數(shù)量進行費用結算的，是純粹的工費。

　　按照工日數(shù)量，根據(jù)預先確定的工日單價進行工費結算是勞務分包的本質特征之一，勞務分包不發(fā)生材料、機械等費用，更不會有管理費。勞務分包的發(fā)包人和承包人對工程勞務作業(yè)部分向總承包人及建設單位承擔連帶責任。勞務分包沒有違反國家強制性規(guī)定，勞務分包的性質就是清包，即包人工，而轉包則違反了國家的強制性規(guī)定，是無效的。

　　（三）勞務分包與建設工程分包的區(qū)別

　　主要表現(xiàn)在：

　　1、工程分包人是取得總包工程中的一部分非主體工程；工程勞務分包人是取得工程中的勞務，提供勞動力。

　　2、工程分包單位以自己的勞動力、設備、原材料、管理等獨立完成分包工程。勞務分包人提供的勞務即勞動力要和承包人的機具設備、原材料結合，承包單位提供技術和管理，共同完成建設工程。

　　3、承包單位進行分包工程，需經(jīng)過業(yè)主的同意；承包單位進行勞務分包不需要業(yè)主同意。

　　4、工程分包要對分包工程進行施工中的管理，工程承包人對分包人的管理是協(xié)調上的管理，基本上不干涉分包人的內部事務，承包人收取分包人的管理費；工程勞務分包人提供的勞動，是工程承包人建設內容的一部分，屬于工程承包人的內部勞動，工程承包人要對勞務分包人提供的勞動力進行直接管理，但不能收取管理費。

　　5、工程分包人向工程承包人結算的是工程價款；勞務分包人向工程承包人結算的是工費，是按日的單價和工日的總數(shù)量進行結算的。

　　有關建設工程合同的很多問題，諸如建設工程承包人的優(yōu)先受償權、墊資帶資承包、黑白合同的認定和處理、建設工程承包人的資質、合同違約責任的認定和處理等等問題，因時間和篇幅的原因，本次探討均未涉及，尚需進一步研究不當之處，望各位同仁批評指正。