2017二建施工管理知識:律師應(yīng)請施工企業(yè)的注意事項
鑒于司法解釋的上述規(guī)定,在為當(dāng)事人簽署合同進(jìn)行法律風(fēng)險把關(guān)時,作為律師應(yīng)當(dāng)提請建筑施工企業(yè)注意如下事項:
?。?)帶資、墊資條款按照有效原則處理,墊資約定條款受到法律保護(hù)。承包商不能因自身資金困難而要求發(fā)包人給予支付合同沒有約定的進(jìn)度款。否則如果因為資金實力不夠、無法按照墊資建設(shè)的進(jìn)度進(jìn)行施工,將承擔(dān)違約責(zé)任。因此簽署墊資的施工合同,必須考慮自身資金安排,避免屆時騎虎難下、承擔(dān)違約責(zé)任。
?。?)承包合同可以約定墊資的利率進(jìn)行約定,但不能高于央行發(fā)布的同期同類貸款利率。因為但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分,人民法院不予支持。
(3)如果合同沒有約定墊資利息的,將按照工程欠款處理,且不支付利息。
(4)為保護(hù)承包人合法權(quán)益,尤其是根據(jù)《合同法》286條承包人所擁有的優(yōu)先受償權(quán),建議承包企業(yè)不能以支付貨幣給發(fā)包方的形式進(jìn)行墊資。因為根據(jù)《合同法》286條規(guī)定,凡是承包人將貨幣、勞動力等物化為合同約定的建筑工程的,一旦發(fā)包人不能支付工程款時,承包人可以根據(jù)該規(guī)定享有優(yōu)先受償權(quán),請求拍賣而從中優(yōu)先得到工程款。而如果以向發(fā)包人支付一定數(shù)量的貨幣、再由發(fā)包人支付形象進(jìn)度款的方式,容易造成發(fā)包人將部分資金挪用、不支付進(jìn)度款,屆時如果發(fā)生訴訟,承包人擬通過《合同法》286條行使承包人的優(yōu)先受償權(quán)時,將存在法律障礙。
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