知識點：關于施工企業(yè)資質，法律禁止的工程承攬行為

    【考頻指數】★★★★

    【考點精講】

    一、無資質承攬工程

    A公司沒有施工資質，“”在有施工資質的B公司下，對外承攬施工任務，這就形成了無資質承攬工程。

    無資質承攬多發(fā)生在勞務分包中，常見的是作為自然人的“包工頭”，帶領一部分工人組成的施工隊，與總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)簽訂勞務合同，或者是通過層層轉包、違法分包“墊底”獲簽合同，此類合同是無效的。

    但是，當作為無資質的“包工頭”帶領的農民工的利益受到侵害時，可以向轉包方或違法分包方主張權利，甚至可以向發(fā)包方主張權利。以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任。這樣規(guī)定是在依法查處違法承攬工程的同時，也能使農民工團體的合法權益得到保障。

    二、越級承攬工程

    每一級施工資質都有其對應可以承攬的范圍，如果超過此范圍，就屬于越級承攬。需要注意的是，在聯合承包的情況中，資質等級是按照聯合體內各方資質的最低等級確定聯合體等級的，這樣可以有效避免以聯合承包掩蓋資質的行為。

    三、以他人名義承攬工程

    自身沒有施工資質，借助其他企業(yè)的資質來承攬工程，屬于無資質承攬工程的一種特殊情況。法律責任是由資質的借用方和出借方共同承擔的。

    【速記點評】

    該知識點是每年必考的內容，因此一定要能夠準確判斷題干中描述的發(fā)包是否違法或者施工企業(yè)是否具備依法承攬工程的條件。

    【經典例題】

    1.某包工頭的施工隊承攬了甲工程，則下列說法錯誤的是（）。

    A.所簽訂合同為無效合同

    B.施工隊人員的利益也會受到一定程度的保護

    C.施工隊人員以轉包人、違法分包人為被告起訴的，法院應受理

    D.施工隊人員只能以轉包人或違法分包人為被告主張權利，不可以發(fā)包人為被告

    【答案】D

    【解析】本題考查的是禁止無資質或越級承攬工程的規(guī)定。無資質承攬工程，合同無效；實際施工人的利益，是受到法律保護的；以發(fā)包人為被告主張權利的，法院可追加轉包人或違法分包人為本案當事人。

    2.關于施工企業(yè)承攬工程的說法，正確的是（）。（2014年試題）

    A.施工企業(yè)可以允許其他企業(yè)使用自己的營業(yè)執(zhí)照

    B.施工企業(yè)應當拒絕向其他企業(yè)轉讓資質證書

    C.施工企業(yè)在施工現場所設項目管理機構的項目負責人可以不是本單位人員

    D.施工企業(yè)由于不具備相應資質等級只能以其他企業(yè)名義承攬工程

    【答案】B

    【解析】本題考查的是禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定。資質證書和營業(yè)執(zhí)照都不得外借；現場施工管理人員若非本企業(yè)人員，那么視同違法轉包；施工企業(yè)要在自身資質范圍內承攬工程。

    3.關于施工企業(yè)資質的說法，正確的是（）。（2014年試題）

    A.專業(yè)承包企業(yè)可以將所承接的專業(yè)工程再次分包給其他專業(yè)承包企業(yè)

    B.專業(yè)承包企業(yè)可以將所承接的勞務作業(yè)依法分包給勞務分包企業(yè)

    C.勞務分包企業(yè)只能承接施工總承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)

    D.勞務分包企業(yè)可以承接施工總承包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)和其他勞務分包企業(yè)分包的勞務作業(yè)

    【答案】B

    【解析】本題考查的是禁止無資質或越級承攬工程的規(guī)定。選項A，專業(yè)分包只能進行一次，不得多次轉包。選項C，總包和分包的勞務均可以再分包；選項D，勞務分包也只能進行一次，不得多次轉包。

    4.某工程由甲公司承包，施工現場檢查發(fā)現，現場項目部中，項目經理、技術負責人、質量安全管理人員的社保關系均在乙公司，該情況視同（）。

    A.肢解發(fā)包

    B.勞務分包

    C.違法分包

    D.違法轉包

    【答案】D

    【解析】本題考查的是禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定。題干中甲公司雖然未進行轉包，但是并未進行施工現場有效的管理，而是由其他公司的人員代為管理，視為違法轉包。